Decisión nº 0297 de Corte de Apelaciones de Aragua, de 14 de Julio de 2010

DEL AUTO IMPUGNADO

Riela a los folios veintiocho (28) y veintinueve (29) del presente cuaderno separado, decisión de fecha 28 de mayo de 2010, dictada por la Jueza Primero de Juicio del Circuito Judicial Penal del estado Aragua, en la cual, entre otras cosas, dejó constancia de lo siguiente:

…Por todos los razonamientos antes expuesto, este Tribunal de Primera Instancia en lo Penal del Circuito Judicial penal del Estado Aragua en funciones de Primero de Juicio Administrando Justicia en nombre de la Republica y por Autoridad de la Ley declara INADMISIBLE la acusación Privada interpuesta por la ciudadana R.C.C., contra la Sociedad Mercantil BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A., por cuantos los hechos No revisten Carácter Penal, ello de conformidad con lo establecido en el articulo 405 del Código Orgánico Procesal Penal, y así se decide , a tal efecto se ordena notificar a las partes de la presente decisión. …

LA CORTE PARA DECIDIR OBSERVA

Al folio cuarenta (40), cursa auto por medio del cual se da la respectiva entrada a la presente causa, quedando signada bajo la nomenclatura alfanumérica 1Aa-8278-10, correspondiendo la ponencia, previo sorteo, al abogado F.G. COGGIOLA MEDINA, quien con ese carácter pasa a decidir, en los siguientes términos:

A los folios dos (02) al ocho (08), cursa escrito de querella presentado por la ciudadana R.C.C., asistida por la abogada G.E.A., en contra de la Sociedad Mercantil BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A., por la presunta comisión del delito de DIFAMACIÓN CONTINUADA AGRAVADA, previsto y sancionado en el artículo 442, parágrafo único, del Código Penal, en concordancia con el artículo 99, eiusdem, en virtud de los siguientes hechos, expresados en dicho escrito:

Es evidente y claro la conducta desplegada por la entidad financiera, tuvo como consecuencia la de exponer al escarnio público, al publicar unos carteles en prensa para obligar a nuestra representada a pagar una deuda que ella no adquirió con dicha entidad financiera, ya que como consta en la presente querella, se dirigieron varias comunicaciones en las que les manifestaba de manera clara y precisa que se estaba en presencia de un FRAUDE, al punto de ser denunciado ante la Fiscalía Superior del Ministerio Público del Estado Aragua, y aún así se continuó desprestigiando ante la sociedad la imagen, honorabilidad, moral, y reputación de nuestra representada, incluso al punto de que en la actualidad se encuentra registrada en el S.I.C.R.I. como morosa, en los registros de la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras (SUDEBAN), tal y como consta en las hojas de “Consulta Detallada de S.I.C.R.I. por Cliente” lo que constituyó y constituye un perjuicio en contra de nuestra patrocinada al no poder acceder a un crédito habitacional para aquella fecha, por estar en el registro antes mencionado, (…)”

Sin embargo, según observa esta Corte de Apelaciones, del escrito cursante a los folios veinte (20) a veintidós (22), dirigido a la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras (SUDEBAN), por parte de la ciudadana R.C.C., el presunto perjuicio que le fuera ocasionado al no acceder al crédito de política habitacional, fue resuelto, por cuanto se expresa en dicho escrito lo siguiente: “En relación al banco BANPRO, procedieron a dar por resuelto siendo que nuestra representada les indicó mediante un escrito formalmente MEDIANTE denuncia y procedieron a otorgarle el crédito.”

Ahora bien, en atención a lo relacionado con el decreto de intimación y la citación por carteles, dictado por el Juzgado Tercero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y Agrario del Estado Aragua, en virtud del libelo de demanda incoado por la SOCIEDAD MERCANTIL BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A., es útil plasmar lo que establece el Código de Procedimiento Civil en sus artículos 647, 650, 651 y 652, los cuales rezan:

…Artículo 647. El decreto de intimación será motivado y expresará: El Tribunal que lo dicta, el nombre, apellido y domicilio del demandante y del demandado, el monto de la deuda, con los intereses reclamados, la cosa o cantidad de cosas que deben ser entregadas, la suma que a falta de prestación en especie debe pagar el intimado conforme a lo dispuesto en el artículo 645 y las costas que debe pagar; el apercibimiento de que dentro del plazo de diez días, a contar de su intimación, debe pagar o formular su oposición y que no habiendo oposición, se procederá a la ejecución forzosa.

Artículo 650. Si buscado el demandado no se le encontrare, el Alguacil dará cuenta al Juez, expresando las direcciones o lugares en que lo haya solicitado, y éste dispondrá, dentro del tercer día, que el Secretario del Tribunal fije en la puerta de la casa de habitación del intimado, o en la de su oficina o negocio, si fueren conocidos o aparecieren de los autos, un cartel que contenga la transcripción íntegra del decreto de intimación. Otro cartel igual se publicará por la prensa, en un diario de los de mayor circulación, en la localidad, que indicará expresamente el Juez, durante treinta días, una vez por semana. El secretario pondrá constancia en el expediente de todas las diligencias que se hayan practicado en virtud de las disposiciones de este artículo, y el demandante consignará en los autos los ejemplares del periódico en que hubieren aparecido los carteles.

Cumplidas las diligencias anteriores, si el demandado no compareciere a

darse por notificado dentro del plazo de diez días siguientes a la última constancia que aparezca en autos de haberse cumplido las mismas, el Tribunal nombrará un defensor al demandado con quien se entenderá la

intimación.

Artículo 651. El intimado deberá formular oposición dentro de los diez días siguientes a su notificación personal practicada en la forma prevista en el artículo 649, a cualquier hora de las fijadas en la tablilla a que se refiere el artículo 192. En el caso del artículo anterior, el defensor deberá formular su oposición dentro de los diez días siguientes a su intimación, en cualquiera de las horas anteriormente indicadas. Si el intimado o el defensor en su caso, no formularen oposición dentro de los plazos mencionados, no podrá ya formularse y se procederá como en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.

Artículo 652. Formulada la oposición en tiempo oportuno por el intimado o por el defensor, en su caso, el decreto de intimación quedará sin efecto, no podrá procederse a la ejecución forzosa y se entenderán citadas las partes para la contestación de la demanda, la cual tendrá lugar dentro de los cinco días siguientes a cualquier hora de las indicadas en la tablilla a que se refiere el artículo 192, sin necesidad de la presencia del demandante, continuando el proceso por los trámites del procedimiento ordinario o del breve, según corresponda por la cuantía de la demanda.

Con relación a esto, el jurista E.A.M.G., estableció lo siguiente, en su obra El Procedimiento por Intimación o Monitorio:

…El procedimiento por intimación o monitorio, es un procedimiento de cognición reducida, con carácter sumario, dispuesto en favor de quien tenga derechos creditorios que hacer valer, asistidos por una prueba escrita. Puede éste dirigirse en tal caso al Juez mediante demanda, y el Juez inaudita altera pars (sin oír a la otra parte), puede emitir un decreto con el que impone al deudor que cumpla su obligación.

Esto se notifica al deudor, éste puede hacer oposición y surge en consecuencia un procedimiento ordinario, o no hace oposición dentro del término y el decreto pasa a ser definitivo e irrevocable con los efectos ejecutivos de una sentencia de condena.

El procedimiento por intimación se encuentra incluido en algunas legislaciones tales como la alemana, la austríaca y la italiana, y ha sido incorporado en nuestra ley procesal, a decir de sus proyectistas, como una forma saludable de agilizar los juicios referidos a las acciones de condena.

Este procedimiento, conocido también como monitorio, se caracteriza por ser un sistema basado en la inversión de la carga del contradictorio que se aplica ordinariamente, y en el cual el Juez no emite su decisión hasta tanto haber oído a la contraparte y encontrándose vencido el lapso probatorio; siendo la forma de este sistema emitir sin conocimiento de la otra parte, una orden de pago para que el demandado cumpla, apercibido de ejecución, y si lo cree conveniente, provocar el debate judicial formulando a tal efecto la oposición.

Es decir que, el procurar el sistema del contradictorio queda ahora a iniciativa del demandado en lo que a este procedimiento se refiere. Además de esta característica del desplazamiento de la carga del contradictorio, pudiéramos señalar tras la celeridad de este procedimiento, la amplitud documental y su limitación a las llamadas acciones de condena.(…)

COMPETENCIA. La competencia en este procedimiento monitorio, se determina principalmente por la regla general que rige en esta materia, es decir, es competente para conocer de todas las demandas que se propongan contra una persona, el tribunal del lugar donde la misma tenga su domicilio, a menos que el conocimiento de la causa haya sido deferido exclusivamente a otro tribunal. Lo que determina esta regla, es la vinculación personal del demandado con dicha circunscripción, expresándose en el aforismo latino actor sequitur forum reí, según el cual, el actor debe seguir el fuero del demandado.

DEMANDA - REQUISITOS DE FORMA. Artículo 642. En la demanda se expresarán los requisitos exigidos en el artículo 340 de este Código. Si faltare alguno, el Juez ordenará al de-mandante la corrección, del libelo, absteniéndose entre tanto de proveer sobre lo pedido.

De esta resolución del Juez se oirá apelación libremente, la cual deberá interponerse de inmediato o dentro de los tres días siguientes. CPC. Art. 434 y 643, Ord. 2° Instrumentos fundamentales de la acción. (…)

DECRETO DE INTIMACIÓN: CONTENIDO. Artículo 647. El decreto de intimación será motivado y expresará: El Tribunal que lo dicta, el nombre, apellido y domicilio del demandante y del demandado, el monto de la deuda, con los intereses reclamados, la cosa o cantidad de cosas que deben ser entregadas, la suma que a falta de prestación en especie debe pagar el intimado conforme a lo dispuesto en el articulo 645 y las costas que debe pagar; el apercibimiento de que dentro del plazo de diez días, a contar de su intimación, debe pagar o formular su oposición y que no habiendo oposición, se procederá a la ejecución forzosa.

CITACIÓN PERSONAL. Artículo 649. El Secretario del Tribunal compulsará copia de la demanda y del decreto de intimación y la entregará al Alguacil para que practique la citación personal del demandado en la forma prevista en el artículo 218 de este Código.

CITACIÓN POR CARTELES. Artículo 650. Si buscado el demandado no se le encontrare, el Alguacil dará cuenta al Juez, expresando las direcciones o lugares en que lo haya solicitado, y éste dispondrá, dentro del tercer día, que el Secretario del Tribunal fije en la puerta de la casa de habitación del intimado, o en la de su oficina o negocio, si fueren conocidas o aparecieren de los autos, un cartel que contenga la trascripción íntegra del decreto de intimación.

Otro cartel igual se publicará por la prensa, en un diario de los de mayor circulación, en la localidad, que indicará expresamente el Juez, durante treinta días, una vez por semana. El Secretario pondrá constancia en el expediente de todas las diligencias que se hayan practicado en virtud de las disposiciones de este artículo, y el demandante consignará en los autos los ejemplares del periódico en que hubieren aparecido los carteles.

Cumplidas las diligencias anteriores, si el demandado no compareciere a darse por notificado dentro del plazo de diez días siguientes a la última constancia que aparezca en autos de haberse cumplido las mismas, el tribunal nombrará un defensor al demandado con quien se entenderá la intimación.

OPOSICIÓN DEL INTIMADO. Artículo 651. El intimado deberá formular su oposición dentro de los diez días siguientes a su notificación personal practicada en la forma prevista en el artículo 649, a cualquier hora de las fijadas en la tablilla a que se refiere el artículo 192. En el caso del artículo anterior, el defensor deberá formular su oposición dentro de los diez días siguientes a su intimación, en cualquiera de las horas anteriormente indicadas.

Si el intimado o el defensor en su caso, no formulare oposición dentro de los plazos mencionados, no podrá ya formularse y se procederá como en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.

CONTINUACIÓN DEL PROCEDIMIENTO. Artículo 652. Formulada la oposición en tiempo oportuno por el intimado o por el Defensor, en su caso, el decreto de intimación quedará sin efecto, no podrá precederse a la ejecución forzosa y se entenderán citadas las partes para la contestación de la demanda, la cual tendrá lugar dentro de los cinco días siguientes a cualquier hora de las indicadas en la tablilla a que se refiere el artículo 192, sin necesidad de la presencia del demandante, continuando el proceso por los trámites del procedimiento ordinario o del breve, según corresponda por la cuantía de la demanda..…

En vista de lo anteriormente trascrito, en cuanto a la aducido por la recurrente en su escrito de apelación, referido a los daños y perjuicios que presuntamente le fueron ocasionados por la SOCIEDAD MERCANTIL BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A.; esta Alzada considera que no le asiste la razón a la misma, toda vez que esta tenía la vía de la oposición a la intimación, y el efecto inmediato de la oposición, es convertir al proceso en juicio ordinario, o como lo califican algunos autores ordinariar el proceso.

Así las cosas, se precisa recordar lo que prevé la norma contenida en el artículos 442 del Código Penal, sobre la Difamación:

”Artículo 442: “Quien comunicándose con varias personas, reunidas o separadas, hubiere imputado a algún individuo, un hecho determinado capaz de exponerlo al desprecio o al odio público, u ofensivo a su honor o reputación, será castigado con prisión de un año a tres años y multa de cien unidades tributarias (100 U.T.) a un mil unidades tributarias (1.000 U.T.).

Si el delito se cometiere en documento público o con escritos, dibujos divulgados o expuestos al público, o con otros medios de publicidad, la pena será de dos años a cuatro años de prisión y multa de doscientas unidades tributarias (200 U.T.) a dos mil unidades tributarias (2.000 U.T.).

Parágrafo único: En caso de que la difamación se produzca en documento público o con escritos, dibujos divulgados o expuestos al público o con otros medios de publicidad, se tendrá como prueba del hecho punible y de la autoría, el ejemplar del medio impreso, o copia de la radiodifusión o emisión televisiva de la especie difamatoria.”

Se observa del análisis detenido del tipo penal por el cual se presenta la acusación privada, que estaríamos en presencia del delito de DIFAMACION cuando se producen o verifican todos los elementos esenciales de ese tipo penal, esto es:

1. - Cuando el sujeto activo se comunica con varias personas reunidas o separadas;

2. - Que en esas circunstancias hubiere imputado a algún individuo (sujeto pasivo) un hecho determinado;

3. - Que ese hecho sea capaz de exponerlo al desprecio o al odio público, u ofensivo a su honor o reputación.

Así, en relación a este tipo penal nos ilustra el reconocido autor H.G.A., en su obra Manual de Derecho Penal, al referirse al delito expresa que para que exista Difamación, es indispensable lo siguiente:

“… A) Que el agente se comunique con varias personas reunidas o separadas;

2. Además, es menester que el sujeto activo impute al pasivo un hecho determinado, vale decir, individualizado por sus circunstancias de tiempo, de lugar, etc., capaz de exponer a la víctima al desprecio o al odio públicos, u ofensivo a su honor o reputación. Por ejemplo. Juan, en comunicación con varias personas reunidas o separadas, atribuye a Pedro un hecho determinado, como el siguiente: Pedro es un ladrón, porque ayer robó cien mil bolívares en el Banco donde trabaja. Como puede verse, el agente no se limita a enrostrar al sujeto pasivo una ofensa genérica, sino que le imputa un hecho individualizado o circunstanciado.

3. Para que exista difamación, no es preciso que el hecho determinado, que el sujeto activo imputa al pasivo, sea un hecho punible.... Por ejemplo: en Venezuela, como en la inmensa mayoría de los países, no constituyen delito las relaciones homosexuales realizadas consensualmente y en privado por personas mayores de edad. Sin embargo, aunque tales relaciones no son delictivas, ....., sí es susceptible de exponer al sujeto pasivo al desprecio u odio público y ofensivo a su reputación.

4. Por último, como ya hemos indicado, es menester que el hecho determinado sea idóneo para exponer a la víctima al desprecio u odio públicos, u ofensivo a su honor o reputación…“

Asimismo, tal como lo expresa la Jueza Primero de Juicio, no se entiende de qué manera una acción judicial prevista en la Ley, como lo es una demanda por cobro de bolívares, puede constituir un hecho difamatorio que afecte el honor y buena reputación de una persona y de qué manera la publicación de un cartel de intimación la expuso al escarnio público; más aún, cuando en dicho cartel de intimación, el Tribunal Tercero Civil, hace constar que el libelo de la demanda “no es contraria al orden Público, a las buenas costumbres o alguna disposición expresa de la Ley”; considerando esta Alzada que no se configura entonces el delito de Difamación Continuada Agravada; tipo penal por el cual se presentó la acusación privada.

Por tanto, no verificándose los elementos esenciales del tipo penal de DIFAMACIÓN CONTINUADA AGRAVADA, se concluye que los hechos expresados en el escrito de acusación privada no revisten carácter penal. Por ello, considera esta Superioridad que se debe declarar sin lugar la apelación interpuesta por la ciudadana R.C.C., asistida por la Abogada G.E.A. MADRID, contra la decisión dictada en fecha 28 de mayo de 2010, por el Tribunal Primero de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Aragua, en la causa signada con el Nº 1U-8278-10, que declaró inadmisible la querella por no revestir carácter penal. Así se decide.

DISPOSITIVA

Por las razones anteriormente expuestas esta Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Aragua, administrando Justicia en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la Ley, dicta el siguiente pronunciamiento: PRIMERO: SE DECLARA SIN LUGAR el recurso de apelación interpuesto por la ciudadana R.C.C., asistida por la Abogada G.E.A. MADRID, contra la decisión dictada en fecha 28 de mayo de 2010, por el Tribunal Primero de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Aragua, en la causa signada con el Nº 1U-8278-10, que declaró inadmisible la querella por no revestir carácter penal. SEGUNDO: SE CONFIRMA LA DECISIÓN RECURRIDA. TERCERO: SE ORDENA REMITIR las presentes actuaciones en su oportunidad en su oportunidad, al Juzgado Primero de Juicio de este Circuito Judicial Penal.

Regístrese, notifíquese, déjese copia y remítase, a los fines de que se continúe con el procedimiento a que hubiere lugar.

LA MAGISTRADA PRESIDENTA,

DRA. FABIOLA COLMENAREZ

EL MAGISTRADO PONENTE,

DR. F.G. COGGIOLA MEDINA

EL MAGISTRADO DE LA CORTE,

DR. A.J. PERILLO SILVA

LA SECRETARIA,

ABG. KARINA PINEDA

En la misma fecha se cumplió con lo ordenado en el auto anterior.

LA SECRETARIA,

ABG. KARINA PINEDA

Causa Nº 1Aa 8278-10

FC/AJPS/FGCM/ruth.-